刑辩漫谈会第71期 | 洪金云：浅析无经营资质购销粮食行为是否构成非法经营罪
1093 2023-02-06 09:49
非法经营罪作为市场经济的产物，一方面该罪分解、衍生自被取消的投机倒把罪，是为了修订1979年我国《刑法》中投机倒把罪的“口袋化”问题；另一方面该罪为灵活应对市场经济中产生的问题仍设定了兜底条款，即“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，因此该罪尤其是第4款的适用仍因过于笼统而饱受诟病。对此，如何把握其适用范围，判断行为是否“违反国家规定”，是否具有刑罚必要性，是对该罪名理解和法律适用的重点和难点。
2023年2月2日第71期刑辩漫谈会如期举行，本期由新葡萄8883官网登录页面刑事业务中心III部洪金云律师分享关于“非法经营罪”的学习心得。
洪金云律师认为，在社会生活各个领域，无论是烟草经营等特许经营行为，还是特殊时期疫情防控中售卖抗疫药品，抑或互联网领域的刷单等场景，都容易与非法经营相关联。但相关行为是否具有刑法规定的社会危害性和处罚必要性仍待考察。因此在行为模式非典型的情况下，首先，应明确“罪刑法定”“法无规定不为罪”。洪金云律师建议对相应的经营行为定性上从“国家规定”入手，应结合现有法律、司法解释和行政法规等进行全面检索、梳理；其次，非法经营罪类目旁多，此次分享仅以“粮食收购”为例，重在探究定性问题。其认为行为模式定性要从相应的行业背景中探究，应结合行业背景规范、发展历程了解涉案行为是否有明显的社会危害性；最后，延伸提出除了罪与非罪本身，还需要关注行为本身是否还构成其他罪名，若构成，罪数如何确定，以期寻求有效辩护。
分享完毕，与会人员对结合行业背景理解罪名的观点表示认同，并对洪金云律师提出的问题进行了补充说明，并进一步结合办案实务经验，对精细化辩护与实务辩护的困境等问题进行了充分讨论。
END
撰稿 | 洪金云
编辑 | 王奕璇
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